具体来讲,劳动合同 的解除包括以下几层含义: 1、解除劳动合同的法律行为,只能发生在被解除的劳动合同依法订立之后,尚未履行完毕之前,并且被解除的劳动合同应为有 效劳动合同,无效劳动合同自订立时起就没有法律的效力,更谈 不上合同解除问题。 2、解除劳动合同的形式有两种:一种是用人单位与劳动者协商一致,可以解除劳动合同;另一种是由一方当事人依据劳动法规定 单方面解除劳动合同。 3、劳动合同解除的实质,是提前终止双方当事人的权利义务关系。合同解除以前,双方当事人的行为有效,无需“恢复原状”, 但双方当事人的权利义务关系到此结束,不再继续到“期限届满” 由于采取的分类标准和认识上的不同,我国理论界对劳动合同解除的分类并不是完全相同的,大部分学者依据《劳动合同法》 的规定从合同解除的方式、解除的条件和解除的原因将劳动合同 解除分为协商解除和单方解除、法定解除和约定解除、有过错解 除和无过错解除。但是有的学者则认为,劳动合同解除按照合同 解除的方式不同,应分为两类即双方解除与单方解除,其中双方 解除又称为协商解除;单方解除又称为法定解除。
了解事实劳动关系的认定根据原劳动部《关于确立劳动关系有关事项的通知》:一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录;(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件;(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录;(四)考勤记录;(五)其他劳动者的证言等。其中,(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。事实劳动关系形成后的相应措施1、如果用人单位与劳动者均同意维持事实上的劳动关系的,应当视情况采取相应措施,或者续签;或者弥补前劳动合同的缺陷。2、对于一方不同意继续劳动关系的,如属劳动者一方,劳动关系解除,用人单位无须支付补偿金;而如用人单位一方不愿维持,提出解除劳动关系的,则应当按照规定支付劳动者经济补偿金。3、《关于贯彻执行<劳动法>若干问题的意见》第17条规定,用人单位与劳动者之间形成了事实劳动关系,而用人单位故意拖延不订立劳动合同,劳动行政部门应予以纠正。用人单位因此给劳动者造成损害的,应按劳动部《违反<劳动法>有关劳动合同规定的赔偿办法》(劳部发223号)的规定进行赔偿。4、用人单位与劳动者发生劳动争议,只要存在事实劳动关系,且符合《劳动法》和《企业劳动争议处理条例》的受案范围,劳动争议仲裁委员会均应受理。