上述事实,原审被告人刘某在开庭审理过程中亦无异议,并有到案经过,视听资料,提取笔录,扣押、发还物品清单,中国邮政储蓄银行长沙市分行自助设备装卸钞等业务服务外包协议书及?ATM?专用对账单及加钞间录像明细、卸钞情况表、自动柜员机备付金缴款入库单、借支单、借款申请,重要物品交接登记簿,劳动合同书,劳动合同补充协议,湖南省里程司法鉴定所湘程鉴字[2016]第003号《司法鉴定意见书》,现场指认照片,情况说明,赌博网站截图,调取证据清单,银行账号流水记录,购车协议复印件,证人田某、谢某1、郑某、虢某、杨某、刘某1、刘某2、谢某2、吴某、罗某的证言,被告人刘某的供述及其身份、现实表现材料等证据予以证明,足以认定。
原判认为,被告人刘某身为公司的工作人员,利用职务上的便利,挪用本公司资金,进行非法活动,数额巨大,其行为已构成××,应予处罚。被告人刘某犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行,系自首,可以从轻处罚。被告人刘某的辩护人关于被告人刘某主观恶性、社会危害性较小的辩护意见,与审理查明的客观事实不符,本院不予采纳;关于被告人刘某系自首,认罪态度好,无前科,系初犯,请求对其从轻处罚的辩护意见,与审理查明的客观事实相符,本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》××××,××××,××,《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》××,××××,《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》××,××之规定,判决:一、被告人刘某犯××,判处××;二、责令被告人刘某退赔被害单位湖南穗保安防科技有限公司的经济损失人民币3888696.96元。
原审判决生效后,申诉人湖南穗保安防科技有限公司向长沙市中级人民法院申诉,认为被告人刘某利用职务便利,以非法占有为目的,侵占公司财产,其行为符合××的犯罪构成要件,请求改判被告人刘某××。
本院再审期间,公诉机关和被告人刘某均未提供新的证据。被告人刘某辩称其并没有非法占有公司财物的目的,其行为不构成××。
经再审查明,湖南穗保安防科技有限公司(以下简称穗保安防公司)成立于2008年11月6日,系有限责任公司,住所地为长沙市雨花区南二环一段24号,经营范围包括银行自助设备清机、加钞、维护等。2014年12月13日,被告人刘某与穗保安防公司签订劳动合同,担任清机加钞员。2015年1月15日,中国邮政储蓄银行与穗保安防公司签订《中国邮政储蓄银行长沙市分行自助设备装卸钞等业务服务外包协议书》,穗保安防公司负责中国邮政储蓄银行长沙市范围内的26个网点、33台?ATM?机的清机加钞业务,穗保安防公司负责?ATM?机的钱箱装、卸业务并与邮政储蓄银行对账。根据《外包协议》和穗保安防公司的安排,组长谢某1与李2某至中国邮政储蓄银行按照《ATM加钞计划表》领取当日加钞现金,后放入钱箱并上锁,后在钱箱上张贴加钞的网点、数额,谢某1掌管钱箱钥匙。后将钱箱交予被告人刘某与田某,由其2人具体负责中国邮政储蓄银行26个网点、33台?ATM?机的钱箱装、卸工作。被告人刘某掌控?ATM?保险柜密码,田某掌控?ATM?机钥匙,由被告人刘某负责从?ATM?机内取出、放入钱箱。因中国邮政储蓄银行?ATM?机容易出现卡钞故障,被告人刘某需从谢某1处借用钱箱钥匙方能顺利完成任务。2015年10月开始,被告人刘某利用其掌握?ATM?机保险柜密码和接触钥匙的便利,多次从?ATM?机钱箱内拿取现金存入其银行账户,后通过转账的方式用于网络赌博(网址??),并用赌博获利和当天未加钞的?ATM?机内现金补齐缺口。经鉴定,2015年12月31日至2016年4月3日期间,被告人刘某从其浦发银行62???93账户、中国银行62???17账户向赌博网站提供的陈某中国民生银行02???94账户转账98次共计人民币3888696.96元。
2016年6月23日18时许,被告人刘某主动到公安机关投案,公安机关扣押其随身携带的银行卡4张、?ATM?机钞箱钥匙1把,后将钥匙发还穗保安防公司。
另查明,截止2016年6月24日,穗保安防公司垫付赔偿人民币7443900元给中国邮政储蓄银行。
