2010.02.26この記事は約2分で読めます。matsuyamaこの間の記事で「桜」と書いたのですが、もしかしたら梅かもしれません。桜並木の端にあったのでてっきり桜だと思っていたのですが、写真を見てわかる方いらっしゃいましたら教えてください。「形式的に侵害する」という文言を論文の答案で良く目にします。果たさない態様で用いられ、あるいは指定商品・役務とは非類似の商品・役務との関連において用いられて、指定商品・役務またはこれに類似する商品・役務の商標として使用されていない場合には、商標権侵害を構成しないと解されている。2006、171頁)。要は侵害の定義をすべて満たしてしまう態様であっても、商標の保護法益を害しないのであれば侵害と認めるべきではないと考えられる場合に「形式的」と言っているだけです。これに対して、今の受験界では、侵害の定義をざっくりと1登録商標等の使用と2抗弁事由の不存在とに分けた場合に、1の要件だけ満たしていれば「形式的に侵害する」と言ってしまっています。この書き方は、特許や意匠でも行われていて、受験生の間では、本質の理解がないままに、単に「要件1を満たせば形式的に侵害する」ということが常識化してしまっています。このような書き方をしているがために、混乱した答案を書く人が多く、肝心の商標的使用であるか否かの認定においてめちゃくちゃな答案になってしまっています。「形式的に侵害行為を構成する」という言い回しは、商標的使用に該当するか否かの時に取っておいて、通常は単に「・・・・より、要件1を満たす。次に、要件2について検討する。この点・・・・・」とすれば良いのではないでしょうか?この点については少し掘り下げてみたいと思います。Reserved.タイトルとURLをコピーしました。