獨立董事權限行使爭議問題之探討
公司法;證券交易法;公開發行公司獨立董事設置及應遵循事項辦法
【僅供委員參考】
        

        
            編號：1827
        

        
            議題研析
        

        
            一、題目：獨立董事權限行使爭議問題之探討
        

        
            二、議題所涉法規
        

        公司法、證券交易法、公開發行公司獨立董事設置及應遵循事項辦法

        
            三、背景說明
        

        （一）近日報載[footnoteRef:1]，金融監督管理委員會（下稱金管會）決定修正證券交易法（下稱證交法）有關規定，以限縮獨立董事相關權限，但外界對該修法仍有不同看法。贊成者認為可因此減少獨立董事擴權、增加其獨立性；反對者則認為可能過度遏制「股東行動主義」。 [1:  陳永吉，「限縮獨董權限 正反意見拔河」，自由時報，2022年9月20日，第A08版。] 


        （二）金管會表示，為因應國際發展趨勢，基於審計委員會採合議制，應透過會議方式集思廣益，以落實發揮審計委員會監督職能，並為兼顧少數股東權益之保障及公司穩定經營，爰預告修正證券交易法第14條之4關於審計委員會職權規範，明定對董事提起訴訟、召集股東會及董事為自己與公司交易時代表公司等攸關公司重要事項，應以審計委員會合議為之，以資周延[footnoteRef:2]。  [2: 公共政策網路參與平台，https://join.gov.tw/policies/detail/302d8d1c-f944-47c9-a7a1-7143c41aed87（瀏覽日期：2022年9月26日）] 


        （三）贊成前開修法者認為獨立董事涉入公司經營利益糾葛，有失獨立性及客觀性；公司治理強調集思廣益，集體決策之運作方式較符多數決之合議制度及民主精神；監察權中具顯著外部效力者如股東會召集、代表公司等事項，首重公司利益，宜由審計委員會以多數決方式為之[footnoteRef:3]。反對前開修法者認為此項修法與股東行動主義牴觸，一旦限縮獨立董事召集股東會之權力，可能會過度遏制「股東行動主義」，讓公司持有多數股權之股東，缺少全面改選董事會之機會，將因短期利益（減少紛爭）而傷害資本市場之長期利益（市場派股東無從監督）[footnoteRef:4]。 [3:  方歆婷，「獨董、審計委員會應共同行使職權」，工商時報，2021年12月23日，第A14版。]  [4:  陳永吉，同註1。] 


        （四）經查司法實務上某公開發行公司因經營權之爭，2位獨立董事各自召集股東臨時會改選董事，並向法院聲請為定暫時狀態之處分，案經審理法院裁定禁止雙方召開股東臨時會，最高法院並指出公司法第220條雖規定監察人得為公司利益，於必要時，召集股東會，證交法第14條之4第4項亦規定，對於審計委員會之獨立董事成員準用之。惟認獨立董事行使監察權應基於公司利害關係審慎裁量，且須確有召集股東會之必要，始得依上開規定召集股東臨時會。若無不能召開董事會或應召集而不為召集股東會之必要情形，任由獨立董事憑一己主觀意旨，隨時擅自行使該補充召集之權，勢將影響公司之正常營運，有礙公司利益[footnoteRef:5]。 [5:  最高法院2021年度台抗字第1423號吳昌伯與玉璟有限公司等間聲請定暫時狀態處分事件新聞稿，最高法院書記廳，2022 年 1 月 13 日。] 


        
            四、探討研析
        

        
             (一) 
            公司治理機制之類型
        

        國際經濟合作組織（OECD）之公司治理準則指出，良好之公司治理模式並不限單一機制[footnoteRef:6]。查國際上採董事單軌制國家，如美國規定公開發行公司應設置審計委員會，且須全數由獨立董事組成；新加坡則規定上市公司應設置審計委員會，其主席及過半數成員應為獨立董事。採董事及監察人雙軌制國家，如日本規定設置審計委員會、提名委員會及薪酬委員會之公司則不設監察人，各委員會之獨立董事應超過半數；韓國則規定公司設置由三分之二以上獨立董事組成之審計委員會者，則不設置監察人[footnoteRef:7]。惟就我國現行制度分析，依公司法第202條、218條及第222條等規定，係採雙軌制；證交法於引進獨立董事及審計委員會後，金管會已明令上市（櫃）公司強制設置審計委員會替代監察人，則採單軌制[footnoteRef:8]。 [6:  賴英照，「迷信獨立董事的年代」，經濟日報，2018年5月10日，第A4版。]  [7:  李秀玲，淺談審計委員會之設置，證券暨期貨月刊， 第29卷 第6期，2011年6月16日，頁26-27。]  [8:   金管會2018年12月19日金管證發字第10703452331號令。] 


        
            （二）獨立董事之功能與實務爭議
        

        按獨立董事制度之引進，旨在降低董事會之內部性及增加其外部性[footnoteRef:9]；其功能係為協助企業訂定中長期策略，控制企業風險，尤其公開發行公司已非董事長或控制股東所有，董事會之運作當以股東及關係人之利益為考量。亦即獨立董事應以全體股東權益為判斷依歸，其決策不受公司管理階層之影響，依證交法第14條之2第2項及「公開發行公司獨立董事設置及應遵循事項辦法」第3條及第4條規定，獨立董事於執行業務範圍內應保持其獨立性，不得與公司有直接或間接之利害關係，並限制其兼任家數（3家）及持股比例（1%）。 [9:   葉銀華，「獨立董事真的沒有發揮功能?」，聯合報，2018年4月13日，第A17版。] 


        惟獨立董事之選任，實務運作上仍可能受董事長或大股東之主導控制[footnoteRef:10]，為健全董事會功能並強化管理機能，建議或可改由常設之「提名委員會」提名[footnoteRef:11]；甚或考量獨立董事之外部股東屬性，參酌韓國模式改採由持股1張以上股東以「1人1票」（非依據股份）方式選任獨立董事，以確保其獨立性，俾維護全體股東之權益[footnoteRef:12]。 [10:  參公司法第192條之1及公開發行公司獨立董事設置及應遵循事項辦法第5條規定。]  [11: 上市上櫃公司治理實務守則第27條：「上市上櫃公司董事會為健全監督功能及強化管理機能，得考量公司規模、業務性質、董事會人數，設置審計、薪資報酬、提名、風險管理或其他各類功能性委員會，並得基於企業社會責任與永續經營之理念，設置環保、企業社會責任或其他委員會，並明定於章程。功能性委員會應對董事會負責，並將所提議案交由董事會決議。但審計委員會依證券交易法第14條之4第4項規定行使監察人職權者，不在此限。功能性委員會應訂定組織規程，經由董事會決議通過。組織規程之內容應包括委員會之人數、任期、職權事項、議事規則、行使職權時公司應提供之資源等事項。」；第28條之2：「上市上櫃公司宜設置提名委員會並訂定組織規程，過半數成員宜由獨立董事擔任，並由獨立董事擔任主席。」]  [12:  社論，「獨董召集股臨會  恐影響獨立性」，經濟日報，2021年2月17日，第A2版。] 


        
            （三）獨立董事權限行使之法制問題
        

        近年來公開發行股票公司經營權爭議事件頻傳，大股東經常透過獨立董事召集股東會，造成股東會「鬧雙胞」，衍生股東會決議之合法性爭議，查其原因乃現行證交法第14條之4第3項及第4項明定審計委員會及獨立董事準用公司法有關監察人規定所致。

        查採單軌制之英美等國，其獨立董事並無股東會召集權。採雙軌制之德國法規定董事會上設監事會，監督董事會執行公司業務，監事會於必要時雖可召集股東會，但個別監事並無召集權；日本法制亦未賦予監察人（會）召集股東會之權[footnoteRef:13]。按獨立董事之屬性及功能與監察人並不完全相同，獨立董事既參與董事會之業務決策，又具監察人之監督功能，則審計委員會及獨立董事之權限應否比照公司監察人（證交法第14條之4第3項、第4項規定），似非無研酌之空間。 [13:  立法院議案關係文書，院總第1559號，委員提案第28553號（2022年5月4日印發）] 


        又公司法第173條及第173條之1等規定，既已賦予符合一定條件之股東享有召集股東臨時會之權利，則為維持公開發行公司正常營運、維護公司治理文化及保障全體股東權益，適度修法限縮獨立董事之權限行使[footnoteRef:14]，當屬可行且必要。爰建議修正現行證交法第14條之4第4項規定，刪除所列公司法第213條至第215條及第220條、第223條準用於審計委員會之獨立董事成員規定，以澈底解決獨立董事干預公司營運之相關爭議及亂象。 [14:  同前註；立法院議案關係文書，院總第1559號，委員提案第29065號（2022年10月5日印發）。] 


        撰稿人：彭文暉  

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            【僅供委員參考】



             



            編號：



            1827



             



            議題研析



             



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            公司



            法



            、



            證券交易



            法、



            公開發行公司獨立董事設置及應遵循事



            項辦法



             



            三、



            背景說明



             



            （一）



            近日報載



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            ，



            金



            融監督



            管



            理委員



            會



            （下稱



            金管會



            ）



            決定修



            正



            證



            券



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            易



            法



            （



            下稱證交法



            ）



            有關規定



            ，



            以



            限縮獨



            立



            董



            事相關



            權



            限



            ，但



            外界對



            該



            修法



            仍有不同看法



            。



            贊成者



            認為



            可



            因此



            減少



            獨



            立



            董



            事



            擴權、增加



            其



            獨立性；反對者則認



            為可能



            過度遏制



            「股東行動主義」。



             



            （二）



            金管會



            表示，為因應



            國際發展趨勢，基於審計委員會採合議



            制，應透過會議方式集思廣益，以落實



            發揮



            審計委員會監督



            職能，並



            為



            兼顧少數股東權益之保障及公司穩定經營，爰



            預



            告



            修



            正



            證券交易法第



            14



            條之



            4



            關於



            審計委員會職權規



            範



            ，



            明



            定



            對董事提起訴訟、召集股東會及董事為自己與公司交易時代



            表公司



            等



            攸關公司重要事項，



            應以審計委員會合議為之



            ，以



            資周延



            2



            。



             



             



            （三）



            贊成



            前開修法



            者



            認為



            獨立董事



            涉



            入公司經營



            利益糾葛，有失



            獨立性及客觀性；



            公司治理



            強調



            集思廣益



            ，



            集體



            決策之運作



            方式較符



            多數決



            之



            合議制度及民主精神



            ；監察權中具顯著外



            部效力者如股東會召集、代表公司等事項



            ，



            首重公司利益，



            宜由審計委員會以多數決方式為之



            3



            。



            反對前開修法者認為



            此



                                                    



                    



             



            1



             



            陳永吉，



            「



            限縮獨董權限



             



            正反意見拔河



            」



            ，自由時報，



            2022



            年



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            月



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            日，第



            A



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            版。



             



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            公共政策網路參與平台，



            https://join.gov.tw/policies/detail/302d8d1c



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            方歆婷



            ，「



            獨董



            、



            審計委員會應共同行使職權



            」，



            工商



            時報，



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        【僅供委員參考】 


        編號：1827 


        議題研析 


        一、題目：獨立董事權限行使爭議問題之探討 


        二、議題所涉法規 


        公司法、證券交易法、公開發行公司獨立董事設置及應遵循事


        項辦法 


        三、背景說明 


        （一）近日報載


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        ，金融監督管理委員會（下稱金管會）決定修正證


        券交易法（下稱證交法）有關規定，以限縮獨立董事相關權


        限，但外界對該修法仍有不同看法。贊成者認為可因此減少


        獨立董事擴權、增加其獨立性；反對者則認為可能過度遏制


        「股東行動主義」。 


        （二）金管會表示，為因應國際發展趨勢，基於審計委員會採合議


        制，應透過會議方式集思廣益，以落實發揮審計委員會監督


        職能，並為兼顧少數股東權益之保障及公司穩定經營，爰預


        告修正證券交易法第14條之4關於審計委員會職權規範，明定


        對董事提起訴訟、召集股東會及董事為自己與公司交易時代


        表公司等攸關公司重要事項，應以審計委員會合議為之，以


        資周延


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        。  


        （三）贊成前開修法者認為獨立董事涉入公司經營利益糾葛，有失


        獨立性及客觀性；公司治理強調集思廣益，集體決策之運作


        方式較符多數決之合議制度及民主精神；監察權中具顯著外


        部效力者如股東會召集、代表公司等事項，首重公司利益，


        宜由審計委員會以多數決方式為之


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        。反對前開修法者認為此


                                                         


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         陳永吉，「限縮獨董權限 正反意見拔河」，自由時報，2022年9月20日，第A08版。 


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        公共政策網路參與平台，https://join.gov.tw/policies/detail/302d8d1c-f944-47c9-a7a1-


        7143c41aed87（瀏覽日期：2022年9月26日） 


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         方歆婷，「獨董、審計委員會應共同行使職權」，工商時報，2021年12月23日，第A14版。