比特幣ETF法制問題研究
證券投資信託及顧問法;證券投資信託基金管理辦法
僅供委員問政所需參考
                        

                        
                            不代表本院意見或立場
                        

                    
                

            
        

        
             編號：2532
        

        
            議題研析
        

        1、 
            題目：比特幣ETF法制問題研究
        

        
            二、議題所涉法規
        

        證券投資信託及顧問法、證券投資信託基金管理辦法

        
            三、背景說明
        

            據報載，金融監督管理委員會（下稱金管會）正在研擬虛擬資產專法及研議是否開放比特幣現貨ETF
（指數股票型基金，Exchange Traded Fund，ETF）。而自美國於2024年1月核准比特幣現貨ETF上市後，香港也開始核准比特幣現貨ETF，美國納管比特幣ETF可謂具有指標性意義，虛擬貨幣逐漸從支付性質擴及成為資產管理投資之標的。

        
            四、探討研析
        

        （1） 
            美國納管比特幣ETF過程簡介
        

            2013年，首度有人向美國聯邦證券交易委員會（United States Securities and Exchange Commission，SEC）提出比特幣ETF申請案。但由於比特幣並無監管機構，於去中心化市場中，無法防止詐欺或操作行為，SEC一再拒絕同意發行比特幣ETF，直至2021年10月才同意比特幣「期貨」ETF上市。相較於比特幣「現貨」ETF係追蹤比特幣價格，且發行人須持有比特幣方才得以創造ETF，比特幣「期貨」ETF僅追蹤期貨契約價格，無須持有現貨，故與現貨市場之關連性較低
。

            SEC擔心比特幣之市場流動性、託管及價格操縱性，而一再拒絕比特幣「現貨」ETF之申請上市，直至2023年法院判決虛擬資產基金管理公司GrayScale勝訴，認定SEC拒絕核准該基金公司之比特幣現貨ETF，未合理解釋對比特幣「現貨」ETF與「期貨」ETF為不同處理方式之原因。SEC因而於今（2024）年1月終於批准11檔比特幣現貨ETF上市
。

        不過，即使如此，SEC主席Gary Gensler仍發布聲明強調比特幣屬於投機性及高波動性資產，亦被用於非法活動，且SEC批准比特幣現貨ETF之決定，不代表批准或認同比特幣，提醒投資人應注意風險謹慎評估
。但亦有報載指出，「以太幣現貨ETF」繼比特幣後於同年5月獲SEC批准，美國監管機關對加密貨幣的態度或許已經開始軟化
。

        （2） 
            我國基金投資法制分析
        

        1、整體面


            我國目前基金投資依不同標的而有不同規範，例如：證券投資信託及顧問法（下稱投顧法）適用於投資有價證券（相關商品）之基金、期貨交易法僅適用投資於期貨者、不動產證券化條例僅適用於投資於不動產者、金融資產證券化條例僅適用於金融資產（即各類債權）。

            再者，投資基金架構方式包括信託、公司、共有或有限合夥等方式，而投顧法、期貨交易法、不動產證券化條例僅適用信託架構之基金；金融資產證券化條例則略為廣泛，包含信託與公司架構，但仍不及於共有或有限合夥架構。

            綜上，若投資標的或投資架構非落入上述4法規範範圍內，則可能成為灰色地帶，只能適用例如銀行法第29條之1違法吸收準存款、或證券交易法有關募集有價證券（投資基金使用公司或有限合夥架構，出資人持有之基金形式上可為公司股份或有限合夥出資額，可能構成募集股票）等一般性規定，顯示出我國現行投資基金架構法制過於強調特定標的及特定架構，流於分裂而欠缺概括之整體性規定。

        2、 以比特幣現貨為基金標的（比特幣現貨ETF）之法制分析

           比特幣現貨ETF是一種基金，追蹤比特幣價格指數，投資人可以透過交易所直接買賣比特幣現貨ETF，如同其他股票一樣，無須創立虛擬貨幣錢包，比傳統直接投資買賣比特幣方式，更為簡化
。

           我國投顧法第3條第1項規定：「本法所稱證券投資信託，指向不特定人
            募集證券投資信託
            基金發行受益憑證，或向特定人
            私募證券投資信託
            基金交付受益憑證，
            從事於有價證券、證券相關商品或其他經主管機關核准項目之投資或交易。」
，其授權之證券投資信託基金管理辦法（下稱基金管理辦法）第37條規定：「指數股票型基金指以
            追蹤、模擬或複製標的指數表現，並在證券交易市場交易，且申購、買回採實物或依據證券投資信託契約規定方式交付之基金（第1項）。
            前項標的指數之成分證券包括股票、債券及其他經本會核准之有價證券（第2項）。……」
        

            由於前述基金管理辦法第37條第2項之限制，目前ETF追蹤之指數成分僅限於有價證券，而虛擬貨幣（比特幣）並非我國承認之有價證券，故目前我國業者均無法發行比特幣現貨ETF。

        （3） 
            評析與建議
        

        1、 完備整體之基金投資法制

            我國現行法制受限於投資標的及投資架構，若非投顧法、期貨交易法、不動產證券化條例、金融資產證券化條例之適用標的，例如比特幣ETF或未來可能新出現之新興金融商品，即可能無法納管（僅適用銀行法等一般性規定）。若投資人轉而於海外購買此類商品，則對投資人權益保障不足外，業者也無法獲得手續費之盈利。因此，立法上能否考量突破標的類別與投資架構，訂定一套涵括各類標的及架構之投資基金規範，容為修法之長期研議目標。

        2、 虛擬資產現貨ETF合法化可能之修法方向

            若政策上，欲使虛擬資產現貨ETF合法化，學說認為短期之法制作法有三：（1）有別於ETF（指數股票型基金），將比特幣現貨ETF視為特殊類型基金，由金管會依基金管理辦法第23條第9款核准發行
：（2）由金管會依投顧法第3條第1項規定，將虛擬資產列為核准之投資或交易：蓋學者認為投顧法第3條第1項規定之適用範圍並未限於有價證券，而實務上依基金管理辦法第37條第2項規定限於有價證券，乃過度限縮母法適用範圍
；（3）於即將立法之虛擬資產專法中，納入虛擬資產基金業者之許可制度等相關監理規範
。

        撰稿人：方華香

        � 邱金蘭，〈幣圈專法來了1／虛擬幣商機真香！本土銀行盼保管虛幣 投信想發比特幣ETF〉，2024年7月9日，經濟日報，網址：https://money.udn.com/money/story/123742/8083113，最後瀏覽日期：2024年7月9日。


        � 郭大維，〈論美國SEC開放比特幣現貨ETF對我國之啟示〉，《當代法律》，第29期，2024年5月，頁75-76。


        � 郭大維，同前註，頁77-78。


        � 楊舜宇，〈從美國SEC核准發行比特幣現貨ETF看我國虛擬資產監管〉，《集保電子雙月刊》，第274期，2024年6月。


        � 責任編輯：丁肇九，〈「以太幣現貨ETF」繼比特幣後獲SEC批准，美國監管機關對加密貨幣的態度開始軟化？〉，《THE NEW LENS關鍵評論網》，2024年5月24日，網址：https://www.thenewslens.com/article/203116，最後瀏覽日期：2024年7月10日。


        � 楊岳平，比特幣ETF與虛擬資產投資基金法制，新學林法學，第2期，2024年4月，頁198-199。


        � 楊舜宇，同註4。


        � 郭大維，同註2，頁79-80。


        � 郭大維，同註2，頁79；楊岳平，同註6，頁200-201。


        � 楊岳平，同註6，頁201。


        


        
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