職務代理相關法制問題研析
公務人員任用法;各機關職務代理應行注意事項
僅供委員問政所需參考
                        

                        
                            不代表本院意見或立場
                        

                    
                

            
        

        
            編號：2337
        

        
            議題研析
        

        
            一、題目：職務代理相關法制問題研析
        

        
            二、議題所涉法規
        

        公務人員任用法、各機關職務代理應行注意事項

        
            三、背景說明
        

        報載，因機關當前重要業務之任務編組主管請長假142天，導致外界質疑有可能影響該項業務之推動
。政府機關公務員請假或職務出缺，為使業務正常運作，須由職務代理人代行職務，兼任機關任務編組業務如有上述情形，亦有是否併同代理等情。本文擬就專任及兼任職務需由他人代理之相關法制加以研析。

        
            四、探討研析
        

        （1） 
            釐清「各機關職務代理應行注意事項」法制上扞格之處
        

        公務人員任用法（以下簡稱任用法）第21條：「除法律另有規定外，各機關不得指派未具第9條
資格之人員代理或兼任應具同條資格之職務。」，除上述法律規定外，我國政府機關職務代理制度係依「各機關職務代理應行注意事項」（以下簡稱職代注意事項）規定辧理，各機關職務代理之樣態包括出缺、請假、依法停職或休職、依規定奉准保留職缺
等，參照職代注意事項第2點至第5點規定，得由現職人員或約聘僱人員代理，另依第11點規定，代理人員所支酬金不符規定者，應不予核銷，並予追繳。

        論者有謂，職代注意事項不僅僅規範由現職人員代理，尚得由非現職人員之約聘僱人員代理，如以任用法第21條文義解釋意旨，現職人員不具任用資格不得代理，舉輕以明重，不具任用資格之非現職約聘僱人員更無代理之資格，現行職代注意事項恐有牴觸該法之嫌
，爰此，建議主管機關予以釐清法制上扞格之處。

        （2） 
            「各機關職務代理應行注意事項」應以法規命令定之
        

        職代注意事項係以「行政規則」規定，行政規則係規範「上級機關對下級機關，或長官對屬官，依其權限或職權為規範機關內部秩序及運作，所為非直接對外發生法規範效力之一般、抽象之規定。」
，論者有謂職代注意事項適用範圍為全國各機關，如屬行政規則非基於法律授權訂定，因係上級機關（考試院）對下級機關（考選部、銓敘部等）為規範機關內部秩序及運作之規定，其效力僅對所屬下級機關具有拘束力，考試院以外機關以及其所屬機關，應不生效力，此種非依據法律授權之行政規則，卻規定適用於各機關，其適法性不無疑義
。爰此，建議職代注意事項應以法規命令定之；另因代理與任用制度息息相關，建議於任用法明定授權子法規定。

        
            （三）依兼職態樣明確規範兼任職務代理
        

        職代注意事項並未明確定義所稱「職務」是否僅規範專任職務，銓敘部認為兼任職務在組織編制上，並無專置員額數，非屬職代注意事項規範範圍
；惟有論者以為兼任職務亦為「職務」，既為職務即有代理問題，職務代理在適用上，應以「職務」為中心，無論專任或兼任職務，只要是職務，即延伸代理問題
。

        公務人員兼職目前區分為「法定兼職」、「當然兼職」及「非當然兼職」3 種態樣。「法定兼職」係指機關組織法規（含組織規程、編制表）中，明定由有關機關或本機關人員兼任之職務。「當然兼職」係指依法令（法律、法規命令、行政規則、職權命令）或章程，明定由某機關之特定職務人員代表兼任之職務，其範圍包括「法定兼職」。至「非當然兼職」係指法令或章程未明定須由特定職務人員兼任之職務
；爰此，除當然兼職之代理，需由代理人員併同代理外，其餘並非均需併同代理兼任職務。

        綜上，各機關兼任職務代理目前並無明確規定，為使政府部門業務運作順暢，無論是「專任」或「兼任」職務都應落實職務代理，基此，建議職代注意事項應依兼職態樣明確規範兼任職務代理事宜。

        撰稿人：賴怡瑩

        � 楊亞璇、陳志賢，調查局打詐督導中心主任 請長假142天，中國時報，112年12月27日，網址：https://tw.news.yahoo.com/%E8%AA%BF%E6%9F%A5%E5%B1%80%E6%89%93%E8%A9%90%E7%9D%A3%E5%B0%8E%E4%B8%AD%E5%BF%83%E4%B8%BB%E4%BB%BB-%E8%AB%8B%E9%95%B7%E5%81%87142%E5%A4%A9-201000956.html，最後瀏覽日期：112年12月29日。


        � 公務入員任用法第9條：「（第1項）公務人員之任用，應具有左列資格之一：一、依法考試及格。二、依法銓敘合格。三、依法升等合格。（第2項）特殊性質職務人員之任用，除應具有前項資格外，如法律另有其他特別遴用規定者，並應從其規定。（第3項）初任各職務人員，應具有擬任職務所列職等之任用資格；未具擬任職務職等任用資格者，在同官等高二職等範圍內得予權理。權理人員得隨時調任與其所具職等資格相當性質相近之職務。」


        � 參照職代注意事項第2點第1項。


        � 梁永興，論政府機關職務代理之法制化，文官制度季刊，6卷2期，103年4月，頁131。


        � 行政程序法第159條第1項


        � 吳俊霖，論各機關職務代理法制實務與未來興革建議，公務人員雙月刊，220期，104年7月，頁28。


        � 吳聰成，淺論我國行政機關職務代理制度未來展望，公務人員雙月刊，220期，104年7月，頁5。


        � 同註6，頁31。


        � 行政院人事行政總處-培用考訓處-任免遷調，常用任免法規釋例及作業程序參考手冊，112年11月，頁1001，網址：https://www.dgpa.gov.tw/informationlist?uid=95，最後瀏覽日期：113年1月4日。


        


        
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