採購機關使用未得標廠商投標文件之研析
政府採購法;著作權法
僅供委員問政所需參考
                        

                        
                            不代表本院意見或立場
                        

                    
                

            
        

        
            編號：2157
        

        
            議題研析
        

        
            一、題目：採購機關使用未得標廠商投標文件之研析
        

        
            二、議題所涉法規
        

        政府採購法、著作權法

        
            三、背景說明
        

        日前某機關於招標文件要求廠商投標時須同意不論將來是否得標，機關均得無償使用其投標所附企劃書並得作為得標廠商履約之參考，惟此一要求是否妥適，尚存討論空間。

        
            四、探討研析
        

        （一）對於未得標廠商之投標文件，如非屬「供公務上使用」或「法令另有規定」情形，不得任意提供得標廠商參考或使用

        按廠商投標文件因可能涉及廠商之商業秘密[footnoteRef:1]，政府採購法第34條第4項乃規定[footnoteRef:2]，機關對於廠商投標文件，除供公務上使用或法令另有規定外，應保守秘密。且此一保密要求，不僅適用於招標或審標階段，決標後仍應適用[footnoteRef:3]。 [1:  例如，廠商人力組成、價格分析、實績、財力或信用證明等資料。]  [2:  政府採購法第34條第4項：「機關對於廠商投標文件，除供公務上使用或法令另有規定外，應保守秘密」；立法說明：「投標文件因涉及廠商之商業秘密，爰於第4項中明定除供公務上使用或法令另有規定外，應予保密」。]  [3:  謝哲勝、李金松，政府採購法實用，元照出版有限公司，2版，108年7月，頁183。] 


        因此，對於未得標廠商之投標文件，如非屬「供公務上使用[footnoteRef:4]」或「法令另有規定[footnoteRef:5]」情形，機關應保守秘密，不得任意提供得標廠商參考或使用[footnoteRef:6]。 [4:  所謂「供公務上使用」，應以該機關職權範圍內使用為限，不得寬濫或作職權外使用，以符合公務上使用目的之立法意旨（內政部99年12月24日內授中民字第0990038497號函參照）。]  [5:  例如，廠商得標後，因廠商投標時檢附之相關文件均為採購契約之一部，依政府資訊公開法第7條第1項第8款及第18條規定，除涉及得標廠商應限制公開及不予公開之資訊外，採購契約應依政府資訊公開法規定予以公開，非屬政府採購法第34條第4項保密範圍（臺北高等行政法院99年訴字第172號判決參照）。]  [6:  違反者恐涉犯刑法第132條第1項公務員洩漏中華民國國防以外應秘密之消息罪（臺灣臺北地方法院111年度審簡字第2303號刑事簡易判決、臺灣臺北地方法院103年度簡上字第172號刑事判決參照）。] 


        （二）機關利用未得標廠商享有著作財產權之投標文件，除符合著作權法合理使用情形外，應另取得廠商同意或授權

        廠商投標時所擬具之文件（例如，企劃書或服務建議書），因其內容包括文字、圖案、照片等，如具「原創性」及「創作性」，即分屬受著作權法保護之語文、美術及攝影著作，原則上應由投標廠商享有著作財產權。機關如欲利用廠商投標文件之內容，除符合著作權法第44條至第65條所定合理使用情形外，仍應另取得廠商同意或授權[footnoteRef:7]。 [7:  經濟部智慧財產局，機關委外採購契約不可不知的著作權觀念，110年7月，頁15。] 


        因而未得標廠商之投標文件如屬受著作權法保護之著作者，機關如欲利用該等文件，應另取得該廠商同意或授權，而非一律於招標文件要求廠商無償提供使用，以保障投標廠商著作財產權。

        （三）立法政策上，允宜於政府採購法明定原則性規範，以強化未得標廠商著作財產權之保障

        就此，審酌主管機關訂定之投標須知範本[footnoteRef:8]及機關委託技術服務廠商評選及計費辦法[footnoteRef:9]雖已有類似規範，惟投標須知範本僅係供機關參考，而機關委託技術服務廠商評選及計費辦法僅適用於技術服務採購而未包括其他類型採購，規範效力及適用範圍似有未足。 [8:  投標須知範本第78點：「……涉及未得標廠商投標文件著作財產權，機關如欲使用該等文件，應經該廠商同意無償授權機關使用，或由機關給予報酬後，於彼此約定範圍內使用」。]  [9:  機關委託技術服務廠商評選及計費辦法第16條第2項：「前項經評選達一定分數或名次之未獲選廠商所提出之設計圖或服務建議書，機關得依需要給與合理報酬後，取得授權，或取得全部或部分權利」。] 


        故立法政策上，允宜於政府採購法明定未得標廠商投標文件涉及著作財產權之權利保障及利用原則，以適用於各種類型採購案件，並強化未得標廠商著作財產權之保障。

        

        撰稿人：陳世超

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