涉外同性婚姻登記問題之研析
司法院釋字第七四八號解釋施行法;涉外民事法律適用法
僅供委員問政所需參考
                        

                        
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            編號：2022
        

        
            議題研析
        

        
            
            一、題目：涉外同性婚姻登記問題之研析
        

        
            二、議題所涉法規
        

        司法院釋字第七四八號解釋施行法、涉外民事法律適用法

        
            三、背景說明
        

        內政部日前函釋[footnoteRef:1]，為消弭我國國民與內、外國人得否成立同性婚姻關係的不平等待遇，適用涉外民事法律適用法（下稱涉民法）第8條規定，排除該當事人不承認同性婚姻之本國法規定，並得依按司法院釋字第七四八號解釋施行法（下稱施行法）第4條向戶政機關辦理結婚登記。 [1:  內政部112年1月19日台內戶字第1120240466號函：「……六、準此，應可認『不得否定使相同性別2人，得為經營共同生活之目的，成立具有親密性及排他性之永久結合關係』，業已構成我國公共秩序之一部分。為避免個案認定不一，建立國人與未承認同性婚姻國家人士同性結婚有關涉民法第8條之通案處理機制，及國人與未承認同性婚姻國家人士同性結婚，因涉民法所指定適用之該當事人本國法係不承認同性婚姻之規定，其所適用之結果致妨害我國公序良俗，危及我國一般私法生活之安定，並生當事人在特殊環境下不合理差別待遇，此時自當適用涉民法第8條規定，例外不再適用該當事人不承認同性婚姻之本國法規定，以消弭前述不平等待遇，該當事人間之私法上同婚關係，應認可在我國成立施行法第2條關係，並得依同法第4條規定向戶政機關辦理結婚登記。……」。] 


        
            四、探討研析
        

        （一）涉外同性婚姻之法律適用

        按施行法第2條規定，相同性別之2人，得為經營共同生活之目的，成立具有親密性及排他性之永久結合關係。同法第4條規定，成立第2條關係應以書面為之，有2人以上證人之簽名，並應由雙方當事人，依司法院釋字第748號解釋之意旨及施行法規定，向戶政機關辦理結婚登記。

        又按涉民法第6條、第8條及第46條[footnoteRef:2]規定，涉外民事關於婚姻成立實質要件（例如：自主意思合致、最低年齡、近親禁止、無監護關係、單一配偶、性別異同等）之準據法，應依各該當事人之本國法，但有關結婚之方式（例如：應以書面、證人之簽名或為結婚登記等），依當事人一方之本國法或依舉行地法，即為有效。惟如適用當事人之本國法，且適用之結果有背於我國公共秩序或善良風俗者，則排除該外國法之適用。前開所謂「公共秩序及善良風俗」，揆諸該條文之立法意旨不外包含我國立國精神及基本國策之具體表現，及發源於民間之倫理觀念，解釋上自亦應及於憲法、法律及國家政策等整體法律秩序（臺北高等行政法院109年度訴字第1417號判決參照）。 [2:  涉外民事法律適用法第6條：「依本法適用當事人本國法時，如依其本國法就該法律關係須依其他法律而定者，應適用該其他法律。但依其本國法或該其他法律應適用中華民國法律者，適用中華民國法律」；第8條：「依本法適用外國法時，如其適用之結果有背於中華民國公共秩序或善良風俗者，不適用之」；第46條：「婚姻之成立，依各該當事人之本國法。但結婚之方式依當事人一方之本國法或依舉行地法者，亦為有效」。] 


        （二）內政部函釋與司法實務及本局111年8月議題研析建議方向一致

        以往戶政機關對於我國人民如欲與外國人成立施行法第2條永久結合關係，就其婚姻成立實質要件依涉民法規定而適用非本國籍同性配偶本國法，且該國實質法並未承認同性婚姻者，均逕予以否准結婚登記致生爭議。

        惟後續已有多起司法實務認[footnoteRef:3]，該外國法不符我國憲法對人民婚姻自由及平等權保障之意旨，且與司法院釋字第748號解釋及施行法制定施行後已經確立之公共秩序相牴觸，應依涉民法第8條規定排除該外國法之適用。本局前於111年8月議題研析[footnoteRef:4]已建議主管機關宜審酌司法實務見解有關涉民法第8條規定的適用，以符司法院釋字第748號解釋保障人民婚姻自由及平等權之意旨在案。 [3:  臺北高等行政法院108年度訴字第1805號、109年度訴字第1417號、110年度訴字第1524號判決。]  [4:  陳世超，涉外同性婚姻之研析，議題研析編號R01780，111年8月18日。] 


        類此個案，內政部112年1月終作出通案性函釋，認為得依涉民法第8條排除該外國法適用，並得依施行法第4條向戶政機關辦理結婚登記，以消弭我國國民與內、外國人得否成立同婚關係的不平等待遇，此與司法實務見解及本局111年8月議題研析意見方向一致，有助於人民婚姻自由及平等權之保障並解決結婚登記實務爭議，亦可避免當事人個案訟爭之勞費，應值肯定。

        

        撰稿人：陳世超

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