涉外代孕問題之研析
人工生殖法;民法
編號：1472
        

        
            議題研析
        

        
            一、題目：涉外代孕問題之研析
        

        
            二、所涉法規
        

        人工生殖法、民法

        
            三、探討研析
        

        （一）代孕為人工生殖技術的一種方式，乃女性同意為他人孕育胎兒並分娩之行為，世界各國對於代孕之立場存在很大差異，德、法等國禁止代孕，印度、泰國等國允許代孕，英國、澳大利亞等國允許有條件代孕[footnoteRef:1]。於此情況下，禁止代孕國家的不孕夫妻，遠赴開放代孕國家接受代孕人工生殖，以求具有基因聯繫的子女，近年來在國際間愈來愈常見[footnoteRef:2]。 [1:  吳光平，〈國際身分法新議題（三）涉外代孕之法律適用問題〉，《臺灣法學雜誌》，第308期，2016年11月，頁1。]  [2:  小林貴典，〈論涉外代孕案件中外國裁判之承認〉，《臺北大學法學論叢》，第103期，2017年9月，頁193。] 


        （二）我國近期報載兩起赴烏克蘭、俄羅斯尋求代孕之案件。前者代孕計畫失敗後，不孕夫妻向仲介索討支付金額，高等法院認為，代理孕母契約是就孕母提供生殖細胞及所生子女給付報酬的約定，使生殖細胞、子宮及懷孕生子行為得以「金錢化」，成為交易標的，因此代理孕母契約並約定報酬的協議已違反公共秩序和善良風俗，依照《民法》第72條規定應屬無效，仲介者應返還金額 [footnoteRef:3]。後者為女嬰出生後，不孕夫婦不認帳，指不知代理孕母生的孩子是否為自己的血脈，要求仲介退回支付金額[footnoteRef:4]。 [3:  楊國文，〈代理孕母契約違反民法「善良風俗」無效 仲介夫婦判刑又判賠〉，《自由時報》，2021年7月20日。]  [4:  錢利忠，〈找代理孕母生女嬰後後悔　不孕夫婦不認帳拒付尾款還嗆討定金〉，《自由時報》，2021年9月6日。本案地檢署依違反《人工生殖法》第31條將仲介起訴。] 


        
            四、建議事項
        

        
            （一）現行未開放代孕，涉外代孕契約效力之判定宜考量子女權利
        

        我國《人工生殖法》並未直接明文禁止代孕，而是透過對醫療機構及醫師的管制（第11條、第33條、第35條、第37條），間接未開放代孕。有學者認為由於《人工生殖法》未明文禁止代孕，代孕協議並未違反強制或禁止規定（民法第71條），因此代孕協議不會因為違反強制或禁止規定而無效。實務上每個案件，法院均可個別認事用法、形成心證，從而判決代孕協議是否因為違背公序良俗而無效。而有償的代孕契約可能因為鼓勵出租子宮並使生命商品化，從而受法院認定為有背公共秩序或善良風俗而無效（民法第72條）[footnoteRef:5]。另有學者認為，涉外案件中，代理孕母基於自由意思簽訂代孕契約而懷孕生產，並於子女出生後自願交付子女，若外國法院已認定委託夫妻為法律上的父母者，無論代理孕母與子女是否具有基因聯繫，透過承認該國裁判不違背我國公序良俗，始能保障代孕子女身分的國際安定性[footnoteRef:6]。 [5:  江浣翠，〈代孕契約有背於公共秩序或善良風俗而無效？〉，《月旦醫事法報告》，第49期，2020年11月，頁92、98。]  [6:  小林貴典，前揭註2，頁248。] 


        
            （二）如有條件開放代孕，涉外代孕相關事項宜規範之
        

        內國代孕，代孕子女與委任雙親親子關係之認定僅依該國國內法決之，故親子關係於法律上是穩定的，但於涉外代孕，委任雙親赴國外進行代孕之目的，就是冀望將代孕子女作為自己之子女而帶回住居國生活，故委任雙親作為代孕子女父母之身分，不但要得到代孕子女出生地法律之認可，亦須獲得其住居國法律之認可，否則就會出現「跛行親子關係」[footnoteRef:7]。為保障代孕子女之權利，建議未來如有條件開放代孕，則涉外代孕相關事項宜考量規範之。 [7:  吳光平，前揭註1，頁7。] 


        撰稿人：李郁強

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            國際身分法新議題（三）涉外代孕之法律適用問題



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            楊國文



            ，



            〈



            代理孕母契約違反民法「善良風俗」無效



             



            仲介夫婦判刑又判賠



            〉



            ，



            《



            自由時報



            》



            ，



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            錢利忠



            ，〈



            找代理孕母生女嬰後後悔



             



            不孕夫婦不認帳拒付尾款還嗆討定金



            〉，《自由時報》，



            2021



            年



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            月



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            日。



            本案



            地檢署依違反《人工生殖法》第



            31



            條將仲介起訴



            。



             



        


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        編號：1472 


        議題研析 


        一、題目：涉外代孕問題之研析 


        二、所涉法規 


        人工生殖法、民法 


        三、探討研析 


        （一）代孕為人工生殖技術的一種方式，乃女性同意為他人孕育胎


        兒並分娩之行為，世界各國對於代孕之立場存在很大差異，


        德、法等國禁止代孕，印度、泰國等國允許代孕，英國、澳


        大利亞等國允許有條件代孕


        1


        。於此情況下，禁止代孕國家的


        不孕夫妻，遠赴開放代孕國家接受代孕人工生殖，以求具有


        基因聯繫的子女，近年來在國際間愈來愈常見


        2


        。 


        （二）我國近期報載兩起赴烏克蘭、俄羅斯尋求代孕之案件。前者


        代孕計畫失敗後，不孕夫妻向仲介索討支付金額，高等法院認


        為，代理孕母契約是就孕母提供生殖細胞及所生子女給付報酬


        的約定，使生殖細胞、子宮及懷孕生子行為得以「金錢化」，


        成為交易標的，因此代理孕母契約並約定報酬的協議已違反公


        共秩序和善良風俗，依照《民法》第72條規定應屬無效，仲介


        者應返還金額 


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        。後者為女嬰出生後，不孕夫婦不認帳，指不


        知代理孕母生的孩子是否為自己的血脈，要求仲介退回支付金


        額


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         吳光平，〈國際身分法新議題（三）涉外代孕之法律適用問題〉，《臺灣法學雜誌》，第308期，


        2016年11月，頁1。 


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         小林貴典，〈論涉外代孕案件中外國裁判之承認〉，《臺北大學法學論叢》，第103期，2017年9


        月，頁193。 


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         楊國文，〈代理孕母契約違反民法「善良風俗」無效 仲介夫婦判刑又判賠〉，《自由時報》，


        2021年7月20日。 


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         錢利忠，〈找代理孕母生女嬰後後悔 不孕夫婦不認帳拒付尾款還嗆討定金〉，《自由時報》，


        2021年9月6日。本案地檢署依違反《人工生殖法》第31條將仲介起訴。