text: 14. Oktober 2020 | Startseite » Fachwissen » Handelsrecht / Gesellschaftsrecht » Anwachsung bei Personengesellschaft: Gesamtrechtsnachfolge und Gestaltungsmöglichkeiten
  Die rechtliche Grundlage der Anwachsung stellt § 738 BGB dar. Dabei normiert diese Rechtsvorschrift in Absatz 1, dass der Anteil am Gesellschaftsvermögen eines ausscheidenden Gesellschafters den übrigen Gesellschaftern anwächst. Als Basis für diese Rechtskonstruktion dient das Gesamthandsprinzip für Personengesellschaften. Aus diesem Grund ist die Anwachsung als Rechtsfolge eines Gesellschafteraustritts ausschließlich auf Personengesellschaften anwendbar. Zu diesen zählen die Gesellschaft bürgerlichen Rechts (GbR), die offene Handelsgesellschaft (OHG), die Kommanditgesellschaft (KG), sowie deren Sonderform, die GmbH & Co. KG. Hingegen bleibt für andere Gesellschaftstypen, insbesondere Kapitalgesellschaften wie die Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH) oder die Aktiengesellschaft (AG) eine Anwachsung der Geschäftsanteile als gesetzliche Rechtsfolge eines Gesellschafteraustritts außer Betracht.
  Treten die Gesellschafter einer Personengesellschaft, bei vorhandener Übernahmevereinbarung, bis auf einen verbleibenden Gesellschafter aus der Gesellschaft aus, wachsen ihre Anteile am Gesellschaftsvermögen dem Verbliebenen an. Die durch den Austritt der Gesellschafter aufgelöste Gesellschaft wird hierdurch beendet, die bis zur Anwachsung bestehenden Anteile am Gesellschaftsvermögen gehen durch die Anwachsung unmittelbar unter. Durch die Anwachsung geht das zivilrechtliche Eigentum kraft Gesetzes im Wege der Gesamtrechtsnachfolge auf den bis zuletzt verbliebenen Gesellschafter über. Es bedarf daher keiner separaten Übertragung des Eigentums an den einzelnen Vermögensgegenständen der aufgelösten Personengesellschaft. Darüber hinaus ist eine separate Eigentumsübertragung aufgrund der Gesamtrechtsnachfolge bereits nicht möglich. Dies gilt ebenfalls für zum Gesellschaftsvermögen gehörende Grundstücke, so dass eine notarielle Grundstücksauflassung für die Übertragung des Eigentums nicht erforderlich ist. Die Anwachsung führt derweil zu einer Unrichtigkeit des Grundbuches, die anschließend berichtigt werden muss. Allerdings ist in steuerlicher Hinsicht darauf zu achten, dass die Anwachsung mit Immobilienvermögen in der Regel grunderwerbsteuerpflichtig ist.
  Weiterhin geht in der Rechtsprechung und Fachliteratur die herrschende Meinung davon aus, dass die vorstehenden Rechtsfolgen nicht nur im Falle des Gesellschaftsaustritts unter Berücksichtigung einer entsprechenden Übernahmevereinbarung eintreten. Vielmehr führt ebenfalls die zivilrechtliche Übertragung des Anteils am Gesellschaftsvermögen auf den letzten Gesellschafter durch Abtretung zur Anwachsung des Gesellschaftsvermögens bei diesem zu den vorgenannten Rechtsfolgen. Denn auch in dieser Konstellation gelten die vorstehenden Rechtsfolgen und das Gesellschaftsvermögen geht durch eine Gesamtrechtsnachfolge direkt auf den Erwerber über.
  Die GmbH & Co. KG ist im Rahmen der Umwandlungsgestaltung eine besonders interessante Gesellschaftsform. Da als persönlich haftende Gesellschafterin (Komplementärin) naturgemäß eine GmbH fungiert, kann die Anwachsung stets dazu verwendet werden eine GmbH & Co. KG außerhalb des Umwandlungsrechts in eine GmbH umzuwandeln. Zu diesem Zweck können zwei unterschiedliche Gestaltungsmodelle Anwendung finden.
  Im Rahmen des einfachen Anwachsungsmodells treten die bestehenden Kommanditisten der GmbH & Co. KG aus der Gesellschaft aus. Hierdurch wachsen die Anteile der austretenden Kommanditisten am Vermögen der Gesellschaft, nach den vorgenannten Ausführungen der letzten verbliebenen Gesellschafterin, der Komplementär GmbH, an. Dabei gehen die Geschäftsanteile der GmbH & Co. KG durch die Anwachsung unter, während die Komplementär-GmbH kraft Gesamtrechtsnachfolge Eigentümer des gesamten Gesellschaftsvermögens der beendeten GmbH & Co. KG wird. In der Regel kann das einfache Anwachsungsmodell jedoch nicht ertragssteuerneutral durchgeführt werden. Daher müssen die in den Kommanditanteilen enthaltenen stillen Reserven von den austretenden Gesellschaftern grundsätzlich der Einkommensteuer unterworfen werden. Dies gilt insbesondere sofern die austretenden Kommanditisten gleichzeitig als Gesellschafter am Kapital der Komplementär-GmbH beteiligt sind. Denn in diesem Fall gilt selbst eine unentgeltliche Anwachsung der Kommanditanteile als steuerpflichtige verdeckte Einlage in das Vermögen der GmbH.